一、典型案情
胡某某在甲公司制造部担任班长期间，负责人工登记员工考勤、办理员工辞职等事务，他发现公司考勤管理存在漏洞，便利用职务便利组织”吃空饷”。
具体手法：让已办入职却不实际上班的游某某挂名，由胡某某持其考勤卡、工资卡每日代打卡、人工登记考勤，伪造上班假象；2021年10月起还雇佣杨某某代打卡。另一名员工陈某某提出离职时，胡某某提议由其代打卡继续领钱、共同分赃。通过这套操作，公司持续向并未提供劳动的人发放工资、年终奖，并缴纳五险一金。
法院认定：胡某某参与犯罪数额39.8万余元、游某某27.7万余元、杨某某12.1万余元，均构成职务侵占罪。三人均认罪认罚，胡某某、杨某某自首，游某某坦白，且共同赔偿公司损失。最终胡某某判处有期徒刑一年二个月、缓刑一年八个月，并处罚金1万元；游某某、杨某某分别判处七个月缓一年一个月、六个月缓一年。（案情依据公开裁判案例改编，已匿名化处理，仅用于法律知识普及。）
二、争议焦点
以”吃空饷”挂名取酬方式实施职务侵占的，除公司直接发放的工资、年终奖外，五险一金等保障性待遇，以及公司代扣代缴的个税、伙食费、工会会费等，是否应计入侵占的犯罪数额？
三、法院裁判要点
- 工资、奖金等劳动报酬，当然计入。这是直接发给”挂名劳动者”、行为人可直接获取的违法所得。实务中若行为人为掩盖罪行额外向他人发放加班费等，属于”犯罪成本”，也给单位造成额外损失，同样计入。
- “五险一金”等保障性待遇，应计入。虽未直接付给劳动者，但属于行为人实际控制、可折算为货币的财产性权益。后续在行政层面应确认对应挂名劳动者据此获取的待遇自始无效，确保任何人不得从犯罪中获利。
- 个税等代扣代缴费用，应计入。个税是劳动者领薪必须承担的税费，代扣代缴只是缴纳方式。在”吃空饷”中，这是行为人获取非法利益必须承担的必要费用，属犯罪成本，应计入数额。
- 共犯与量刑。胡某某起主要作用为主犯，按全部犯罪处罚；游某某、杨某某为从犯从轻。三人自首/坦白+认罪认罚+赔偿损失，综合适用缓刑。
- 起刑点。职务侵占罪是数额犯，起刑点为6万元（受贿罪数额标准的2倍）。
四、刘正刚律师实务提示
- 职务侵占的”数额”远不止到手的工资。很多当事人以为”我实际拿到多少就算多少”，但司法认定看的是单位的实际损失：五险一金、代扣个税、伙食费、工会费等都可能计入。本案胡某某到手的工资奖金是一部分，但全部损失被一并计算，直接影响量刑档次。
- 数额是职务侵占辩护的生命线。职务侵占罪量刑档次完全由数额决定，辩护应逐项核查：哪些费用确属单位损失、哪些计算重复、哪些证据不足。把数额从一个档次拉回下一档，刑期可能差出数年。
- 自首、认罪认罚、退赔是缓刑关键。本案三人能判缓刑，靠的正是自首/坦白+认罪认罚+共同赔偿。职务侵占多发生在企业内部，证据相对清楚，硬辩无罪往往不现实，争取退赔谅解、认罪认罚换缓刑通常更务实。
- 企业方也要警惕考勤、薪酬管理漏洞。本案根源是考勤由一人”人工登记”且缺乏复核。企业应建立考勤、离职、薪酬发放的交叉审核机制，发现”吃空饷”应及时取证报案，主张全额损失。
五、常见问题（FAQ）
Q1：职务侵占罪多少钱才立案？
A：起刑点为6万元（数额较大），达到即可构成。数额巨大、特别巨大对应更高量刑档次，数额是定罪量刑的核心。
Q2：”吃空饷”骗的工资里，公司交的社保、扣的个税也算我侵占的钱吗？
A：通常算。司法实践以单位实际损失认定，五险一金、代扣代缴的个税、伙食费等都可能计入犯罪数额，而不只是到手的工资奖金。
Q3：职务侵占退了钱、认罪认罚，能判缓刑吗？
A：有可能。退赃退赔、自首或坦白、认罪认罚、取得谅解，都是争取缓刑的有利情节，本案三名被告人即获判缓刑。但能否缓刑还要看数额、情节和社区矫正评估。
Q4：在贵阳被控职务侵占，该如何应对？
A：尽快委托刑事律师阅卷，重点核查犯罪数额的构成与计算是否准确、有无重复或证据不足，同时评估退赔、认罪认罚、争取谅解的空间，制定降档或争取缓刑的方案。
刘正刚律师，法学博士，专办重大疑难刑事、经济犯罪案件。如您或企业在贵阳及周边遇到职务侵占、挪用资金等犯罪问题，欢迎咨询。